Rechtbank Amsterdam 01-08-2019, ECLI:NL:RBAMS:2019:6366

De inzet van [verzoeker] van het voorlopig getuigenverhoor is bewijs verzamelen dat de op diverse momenten en aan verschillende personen geuite beschuldiging van [verweerster] van verkrachting niet juist is. Volgens [verzoeker] heeft [verweerster] op 13 mei 2017 tegenover de mediators bevestigd dat de beschuldiging niet waar is. Ter zitting van 18 juli 2019 heeft [verzoeker] verklaard dat de inzet van het voorlopig getuigenverhoor niet langer is om ook bewijs te verzamelen van een valse beschuldiging van [verweerster] van incest.

[verweerster] heeft op 18 juli 2019 onder ede een verklaring afgelegd, waarbij zij – kort gezegd – de beschuldiging van verkrachting door [verzoeker] heeft bevestigd.

De rechtbank dient te beoordelen of het beroep van de mediators op de in de mediationovereenkomst vervatte geheimhoudingsplicht en de bewijsovereenkomst, slaagt.

De bepalingen waarop de mediators (en ook [verweerster] ) zich beroepen luiden als volgt.

t/m 2.3 (…)

De Partijen en de Mediators verbinden zich jegens elkaar tot al hetgeen waartoe zij ingevolge het Reglement [het MfN-Mediation Reglement, rb] gehouden zijn.

Medatiors en de Partijen verplichten zich zonder enig voorbehoud tot de geheimhouding zoals omschreven in artikel 7 en 10 van het Reglement.

Deze overeenkomst geldt in samenhang met het Reglement als een bewijsovereenkomst in de zin van de wet, zie art. 7:900 BW jo. art. 153 Rv. Mediators en de Partijen hebben de bedoeling om daarmee op onderdelen af te wijken van het wettelijke geldende bewijsrecht om daarmee de gewenste vertrouwelijkheid te waarborgen.

De partijen doen aan derden - onder wie begrepen rechters of arbiters – geen mededelingen omtrent het verloop van de mediation, de daar door de bij de mediation aanwezige personen ingenomen standpunten, gedane voorstellen en de daarbij mondeling of schriftelijk, direct of indirect, verstrekte informatie.

De artikelen 7.1 en 7.2 gelden ook voor de mediator.

Het bepaalde in de artikelen 7.1 t/m 7.5 geldt niet in het geval van:

a. informatie omtrent strafrechtelijke gedragingen waarvoor een wettelijke meldplicht dan wel een wettelijk meldrecht bestaat.

b. informatie omtrent de dreiging van een misdrijf.

c. t/m e. (…)”

Voor de beoordeling van geschil is verder van belang het arrest van de Hoge Raad van 10 april 2009 (ECLI:NL:HR:2009:BG9470). De Hoge Raad heeft als volgt overwogen (in r.o. 3.3):

De rechtbank stelt voorop dat de mediationovereenkomst is aan te merken als een bewijsovereenkomst in de zin van artikel 153 Rv. Dat staat tussen partijen (en de mediators) ook niet ter discussie.

Ingevolge artikel 153 Rv blijven overeenkomsten waarbij van het wettelijke bewijsrecht wordt afgeweken buiten toepassing, wanneer zij betrekking hebben op het bewijs van feiten waaraan het recht gevolgen verbindt die niet ter vrije bepaling van partijen staan, zulks onverminderd de gronden waarop zij krachtens het BW buiten toepassing blijven. Voor buiten toepassing verklaring van de bewijsovereenkomst bestaat in dit geval geen grond. De laatste zinsnede van artikel 153 Rv omvat ook gevallen waarin een beroep op een bewijsovereenkomst naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is (artikel 6:248 lid 2 BW) .

[verzoeker] betoogt dat een redelijke uitleg van de bewijsovereenkomst meebrengt dat deze geen betrekking heeft op de onderhavige kwestie. Partijen hebben volgens [verzoeker] niet bedoeld hiervoor bewijsuitsluiting te laten gelden. De rechtbank verwerpt dit standpunt. De tekst van de onderhavige bepalingen is helder en over de uitleg van de bewoordingen daarvan bestaat ook geen geschil. Kort gezegd volgt daaruit: de mediator zal niet door partijen als getuige worden gehoord over hetgeen tijdens de mediation is gebleken en uitgewisseld. [verzoeker] heeft geen stellingen ingenomen waaruit kan worden afgeleid dat de werkelijke bedoeling van de mediators was om een minder vergaande geheimhoudingsclausule en bewijsovereenkomst af te spreken dan in de mediationovereenkomst zijn verwoord.

Het geschil spitst zich vervolgens toe op de vraag of een beroep van de mediators op de bewijsovereenkomst naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is. [verzoeker] stelt dat dit het geval is en voert daartoe het volgende aan. [verweerster] heeft op 13 mei 2017 tegenover de mediators bevestigd dat haar beschuldiging van verkrachting door [verzoeker] – die begin september 2015 zou hebben plaatsgevonden – niet waar is. De feitelijke vaststelling dat [verweerster] zelf heeft erkend dat de beschuldiging onterecht is, is van groot belang voor [verzoeker] omdat hij daarmee in rechte een declaratoir vonnis kan vragen en kan vorderen dat [verweerster] wordt verboden de beschuldiging te herhalen. [verweerster] blijft immers de beschuldiging in gerechtelijke procedures en op andere wijze tegenover derden ventileren. In mei 2019 heeft zij nog een verklaring ondertekend waarin zij de beschuldiging van verkrachting herhaalt. Volgens [verzoeker] beschikt hij niet over andere mogelijkheden dan het horen van de mediators om tot genoemde feitelijke vaststelling te komen.

De rechtbank is van oordeel dat het beroep van de mediators op de bewijsovereenkomst naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar is. Gelet op het wezenlijke karakter van de vertrouwelijkheid van de mediation is terughoudendheid geboden om de waarheidsvinding te laten prevaleren ingeval partijen er zelf voor hebben gekozen het risico te nemen dat bepaald bewijs niet zal kunnen worden geleverd. Vooropgesteld wordt dat [verzoeker] niet hoeft te vrezen voor strafrechtelijke vervolging. [verweerster] heeft immers in september 2015 een melding bij de politie gedaan van verkrachting, maar daarna besloten geen aangifte te doen. De in de ogen van [verzoeker] valse beschuldiging hing al bijna twee jaar ‘in de lucht’ toen de mediationovereenkomst werd ondertekend. [verzoeker] kon er op dat moment rekening mee houden dat ten tijde van de mediation deze beschuldiging aan de orde zou komen en [verweerster] zich daarover zou uitlaten. [verzoeker] moet aldus worden geacht de situatie die zich volgens hem heeft voorgedaan – namelijk dat [verweerster] tegenover de mediators zou toegeven dat de beschuldiging vals was – onder ogen te hebben gezien. Desondanks heeft hij door ondertekening van de mediationovereenkomst afstand gedaan van het horen van de mediators als getuigen op dit punt, hetgeen mogelijk consequenties heeft voor de door hem aangekondigde civiele procedure tegen [verweerster] . Dit dient voor zijn risico te komen. De parallel die [verzoeker] ziet in het vonnis van de rechtbank Zutphen van 9 januari 2007 (ECLI:NL:RBZUT:2007:AZ6524) gaat niet op. In die zaak bepaalde de rechtbank dat de geheimhoudingsplicht van de mediator zich niet uitstrekt tot tijdens het mediationproces begane strafbare feiten of evident wangedrag van een van de partijen of de mediator. Die situatie doet zich hier niet voor. Andere omstandigheden die rechtvaardigen dat in dit geval de waarheidsvinding dient te prevaleren zijn niet gesteld en evenmin gebleken.

Het voorgaande leidt tot de conclusie dat het beroep van de mediators op de bewijsovereenkomst slaagt en dat zij niet verplicht zijn een getuigenverklaring af te leggen.